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企业管理与法(第十一期)
巴黎人app官方版: 2018-11-20 编辑:法律顾问室 来源:企业机关

有限企业股东可以约定不按出资比例行使股权


想必提到alibaba以及创始人马云,大家都不会陌生,马云创造了这个时代的电子商务帝国,alibaba已然成为了商界的一大巨头。在该企业成长的14年里,企业反复增股,创始人股权被反复稀释,在2014年alibaba在向美国证监会递交IPO(首次公开招股)申请时,马云仅持有上市alibaba8.9%的股权。按照传统思维,股份越多权利越大,只占8.9%股权的马云是根本无法控制alibaba,但事实却并非如此,大股东日本软银集团不能参与任何有关alibaba运营的事情,属于只投资,不控权。为什么会截然相反呢?简单来讲,这是基于“合伙人制度”,alibaba施行同股不同权(也就是AB股权)结构,以马云为首的合伙人实际控制了alibaba,打破了传统的治理模式,继续延续了最初创立企业的理想,实现企业既定的使命和愿景。

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当然,奥门巴黎人手机版今天并不是要研究什么是“合伙人制度”,而是通过马云控制alibaba案例来传递“同股不同权”的概念,在我国,股份企业(上市企业)为保护中小投资者利益,强调的是必须“一股一票”、“同股同权”。而有限企业企业股东是不是可以约定不按出资比例行使股权?

一般情况下,有限责任企业股东应按出资比例分取红利、享有股权及优先认缴出资。但实践中考虑到股东在企业运营中的不同作用或其他因素,存在全体股东约定不按出资比例享有股权及进行利润分配的情形,这样的约定属于企业自治的范畴,只要是各股东真实意思表示,应认定为有效。此种情况下,基于诚实信用原则,股东不能再请求确认按照出资额享有股权比例。

所谓“出资比例”是指股东认缴的出资额占企业注册资本的比例;“股权比例”是指股东享有的股权在企业全体股东权利中所占的比例。一般而言,“出资比例”等于“股权比例”;但两者绝不等同。

股东之间能否约定不按出资比例享有企业股权?虽然《企业法》对此未进行直接正面规定,但无论从立法、司法和实践角度来看,股东之间约定不按出资比例享有企业股权明确是可以的。

【法律条文】

《中华人民共和国企业法》

第四条:“企业股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。”

第三十四条:“股东按照实缴的出资比例分取红利;企业新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”

第四十二条:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,企业章程另有规定的除外。”

第四十三条:“股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由企业章程规定。”

由此可见,企业法立法时已经明确授权予股东——“股东另有约定的除外”。从企业法第三十四条、第四十二条、第四十三条规定可知,股东依法享有的红利分配权、新增出资优先认缴权、表决权,以及议事方式和表决程序,如果股东之间一致有特别约定不按出资比例享有的,按约定办理,如果没有特别约定的,则依企业法规定按出资比例享有。

【案例分析】

申请再审人深圳启迪企业为与被申请人郑州国华企业、原审被告开封豫信企业共同出资成立珠海科美教育企业,用于运作和经营师范大学珠海分校工程技术学院。注册资本1000万实际全部由国华企业出资,但是三方签订的《投资协议》约定启迪企业享有55%股权,国华企业享有30%股权,豫信企业享有15%股权。在国华企业收回7000万总投入之后,三方按照《投资协议》中约定的股权比例,享有利润分成。后国华企业诉至开封市中级人民法院,请求判令其享有珠海科美教育投资有限企业所有股权。

【司法角度】

在民商事法律领域,所谓“法不禁止即可行”,既然法律没有禁止,那么在不侵害其他人权益,又没有违反法律禁止性规定的情况下,有限责任企业的全体股东应该可以约定不按出资比例持有企业股权。

最高人民法院认为上述股权确认纠纷案,股东认缴的注册资本是构成企业资本的基础,但企业的有效经营有时还需要其他条件或资源,因此,在注册资本符合法定要求的情况下,我国法律并未禁止股东内部对各自的实际出资数额和占有股权比例做出约定,这样的约定并不影响企业资本对企业债权担保等对外基本功能实现,并非规避法律的行为,应属于企业股东意思自治的范畴。《协议》约定科美投资企业1000万元的注册资本全部由国华企业负责投入,而该协议和科美投资企业的章程均约定股权按照启迪企业55%、国华企业35%、豫信企业15%的比例持有。《协议》约定,国华企业7000万元资金收回完毕之前,企业利润按照启迪企业16%,国华企业80%,豫信企业4%分配,国华企业7000万元资金收回完毕之后,企业利润按照启迪企业55%,国华企业30%,豫信企业15%分配。根据上述内容,启迪企业、国华企业、豫信企业约定对科美投资企业的全部注册资本由国华企业投入,而各股东分别占有科美投资企业约定份额的股权,对企业盈利分配也做出特别约定。这是各方对各自掌握的经营资源、投入成本及预期收入进行综合判断的结果,是各方当事人的真实意思表示,并未损害他人的利益,不违反法律和行政法规的规定,属有效约定,当事人应按照约定履行。股东按照约定持有的股权应当受到法律的保护。

【实务角度】

2014年3月1日企业注册资本登记改革实施后,根据新的规定,股东的出资比例属股东意思自治范畴,只需记载于企业章程,向工商部门备案即可。随着工商登记中验资制度的取消,股东之间约定不按出资比例持有企业股权已具可操作性。

【法理延伸】

股东出资与分红、表决权的关系:

有限责任企业:

1. 全体股东可约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资;

2. 可通过企业章程规定不按照出资比例行使表决权。

股东对企业投资的最终目的是股权增值,或希翼得到企业分红,大多数股东都知道按出资比例进行分红,但在出资认缴制下,是应该按认缴出资分红还是按实缴出资分红呢?其实有限企业既可以按实缴分红、也可以按认缴分红,还可以不按出资比例进行分红,但不按出资比例进行分红前提必须是全体股东一致同意。

因此,企业分红时应注意以下几点:

1. 股东应当在章程中明确分红的方式,以免发生认识偏差和误解。没有约定的,依据《企业法》规定,是按实缴出资比例分红。

2. 若股东没有全额出资,将不能按照认缴持股比例享受分红,全体股东约定除外。

3. 修改企业章程,如果没有特别约定(有特别约定的按约定实行)的,只需要持有企业三分之二以上股权的股东同意即可,但在分红的约定上,应当经过全体股东一致同意方可生效。


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